עו"ד זאב גולדווין
ייפוי כוח מתמשך
אביתר גולני, משרד עורכי דין
מהירות מופרזת ופגע וברח
עו"ד ורו"ח קובי צרפתי
מיסוי בינלאומי ורילוקיישן
עו"ד אסף אלקוני
רכישת/מכירת דירה
עו"ד אורי בר-משה
סמים
עו"ד איתי ויסמן
רשלנות מקצועית
משרד עו"ד פינקו - ברקן
אזרחות רומנית | רומניה
עו"ד קליה ליפקין
חשבון מוגבל
עו"ד דותן לינדנברג
רשלנות רפואית באבחון
עו"ד ומגשר שמואל גייער
ליקויי בניה
משרד עורכי דין בר-זהר דגני
עריכת צוואה | רישום צוואה
עו"ד אלעד רן
עבירות מס | מע"מ
עו"ד יוסי גנון
דיני מכרזים

שיטת המיסוי וקביעת תושבות החברה לצרכי מס

כיצד נקבעת תושבות מקום החברה לצורך חישובי מס, כאשר החברה מפעילה את עסקיה בישראל אך מנוהלת בחו"ל

משרד עמפלי - עריכת דין, 28/07/2014
 

בהתאם לסעיף 1 לפקודת מס הכנסה, חברה נחשבת לתושבת ישראל לצרכי מס, אם התאגדה על פי חוקי מדינת ישראל, או אם השליטה על עסקיה וניהולם מופעלים מישראל.

 

הפקודה אינה מגדירה מהם שליטה וניהול לצרכי קביעת תושבות חברה, ובפרט אינה עונה על השאלה מהם הקריטריונים לקביעת מקום ההפעלה של השליטה והניהול בחבר בני האדם.

 

כך למשל, האם מדובר במקום הימצאם של בעלי המניות, מקום כינוס האסיפה הכללית של בעלי המניות, מקומם של הדירקטוריון, ההנהלה וכיוצא בזה. באופן מפתיע, עד לפסק הדין בעניין ניאגו, כמעט ולא ניתן היה למצוא פסיקה ישראלית שדנה בסוגיה (עמ"ה 1029/00).

 

בעניין ניאגו דן בית המשפט המחוזי במחלוקת, האם המערערים באותו עניין חייבים היו במס בישראל בגין דיבידנד שקיבלו מחוץ לישראל בשנת 1993, מחברה שנרשמה באיי הבהמאס מחוץ לישראל (להלן: "החברה הזרה").

 

באותה העת שיטת המיסוי בישראל הייתה טריטוריאלית בעיקרה, ובהתאמה דיבידנד אשר התקבל מחברה זרה מחוץ לישראל היה פטור ממס בישראל.

 

טענתו העיקרית של פקיד השומה היתה, כי השליטה והניהול של עסקיה של החברה הזרה הופעלו מישראל ועל כן מדובר היה בדיבידנד המחולק על ידי חברה תושבת ישראל. המערערים שללו את טענת פקיד השומה וטענו, כי עסקי החברה הזרה נוהלו על ידי מנהליה ועובדיה היושבים בחוץ לארץ.

 

כיצד קובע בית המשפט את מקום מושבה של החברה?

 

בית המשפט המחוזי תמך בעמדת פקיד השומה וביסס את החלטתו לדחות את הערעור, בין היתר, על הטעמים הבאים:

 

מבחן הנחיצות - בית המשפט קובע כי למרות שהחברה הזרה שימשה כמתווכת פורמלית בין החברה הישראלית לבין קנייניה הזרים, למעשה לא היה בה כל צורך אמיתי.

 

התעלמות מסממנים צורניים מלאכותיים - בית המשפט מוסיף וקובע, כי אין בכוחם של סממנים צורניים (מקום כינוס הדירקטוריון, משרדים, חשבון בנק וכו') בלבד כדי ללמד על קיומה הממשי של החברה הזרה.

 

מקום הניהול בפועל - בית המשפט מציין, כי הניהול בחברה הזרה נעשה בפועל על ידי בעלי השליטה הישראלים ובסיוע איש הקשר של החברה הזרה בארצות הברית (מנדלר). מנהלי החברה הזרה לא היו מעורבים בפעילות החברה. ההתנהלות בין החברה הישראלית לבין איש הקשר התנהלה בשפה העברית, שפה שלא הייתה שגורה בפיהם של הדירקטורים בחברה הזרה.

 

מקום קבלת ההחלטות האסטרטגיות – בית המשפט דחה גם את טענת המערערים, לפיה ההחלטות האסטרטגיות התקבלו מחוץ לישראל.
כלומר, עמדתו של בית המשפט, היתה כי אין די במנגנון תאגידי זר, הכולל דירקטוריון זר, משרדים במדינה הזרה, וחשבון בנק זר, על מנת לקבוע ניהול מחוץ לישראל, שעה שהפעילות העסקית המהותית נעשית על ידי בעלי השליטה מישראל.

 

לאחרונה דחה בית המשפט העליון את הערעור וקבע, כי מסקנות בית המשפט המחוזי היו נכונות. בית המשפט העליון ציין, כי הוכח שהחברה פעלה בחו"ל באמצעות סוכן חיצוני, הוכח, כי למנהלי החברה ולדירקטורים שלה - שישבו בהונג קונג, בג'נבה ובאמסטרדם - לא היה תפקיד ממשי בחברה ומשקלם בפעילות העסקית שלה היה זניח והוכח, כי מי שביצע את הניהול בפועל של החברה הזרה היה למעשה בעל השליטה בישראל שהתנהל עם הסוכן החיצוני בעברית. (ע"א 3102/12)

 

מתי ניהול עסקי החברה מחו"ל נחשב למלאכותי?

 

ממצאים אלו ונוספים שכנעו את בית המשפט העליון, כי השליטה והניהול של עסקי החברה הזרה בוצעו מישראל ולמעשה השימוש במנהלים הזרים היה פלטפורמה מלאכותית.

 

בית המשפט העליון מדגיש, כי "אילו היו מקימים המערערים חברה זרה בעלת קיום אמיתי, שאכן ניהול עסקיה והשליטה עליהם היו מבוצעים מחוץ לישראל, הרי שאז הדיבידנד שחילקה החברה הזרה לא היה חייב במס. אולם, המערערים ניסו לתפוס את המקל משני קצותיו: גם להקים חברה בחו"ל וגם להמשיך לנהל אותה מישראל על-ידי תושבי ישראל".

 

פסק הדין בעניין ניאגו נושא בחשיבות רבה עבור אלה המבקשים לפתוח חברה זרה משיקולי מס. היות ורישום חברה מחוץ לישראל ובמקביל מינוי דירקטורים ויועצים זרים הינן פעולות מקובלות, כאשר מדובר בפעילות או נכסים מחוץ לישראל.

 

כמו כן, פסק הדין נותן רוח גבית לעמדה, כי לא די בהם על מנת לבסס שליטה וניהול מחוץ לישראל, והוא מדגיש את הצורך ביציקת תוכן אמיתי בפעילותה של חברה זרה ובמעורבות שוטפת של נושאי המשרה הזרים בחברה, הן במהלך חיי היומיום שלה והן בתהליך קבלת החלטות מהותיות.

 

פסק הדין מצטרף לפסיקת בית המשפט המחוזי לאחרונה בעניין ינקו-וייס אשר קבעה, בין היתר, כי בעידן האינטרנט והתקשורת האלקטרונית הורם נטל ההוכחה הנדרש ממי שמבקש להוכיח כי השליטה והניהול על חברה נעשים מחוץ לישראל. (ע"מ 1090-06).

 

על כן מומלץ לערוך בחינת מס מחודשת לגבי תושבותן של חברות זרות קיימות ולקבל ייעוץ ממומחה למיסוי בינלאומי לפני שמחליטים על הקמה של חברה חדשה מחוץ לישראל.

 


הוספת תגובהתגובות לכתבה

עוד...עוד מאמרים דיני מיסים

שומות כלכליות של רשות המיסים: איך ניתן להקטין את חבות המס?

גילה בן זאב - משרד עו"ד ונוטריון, 22/08/2018

חוות הדעת הכלכליות שעורכת רשות המסים בתחום המסעדות לא עודכנו או השתנו מזה עשרות שנים. כיצד ניתן לתקוף את חוות הדעת הללו באמצעות הצגת ראיות הסותרות אותן?

הלבנת הון: מדוע חשוב לדווח על כל הכנסת והוצאת כספים?

פרופסור זיו רייך, רו"ח, 29/07/2018

הלבנת הון נחשבת לעבירה פלילית חמורה המשפיעה על כלכלת ישראל ואפילו על האזרח הפשוט, איך הטכנולוגיה משפיעה וגורמת לפיתוח שיטות שונות להלבנת הון? למה חשוב לדווח על כספים? ומה מדינת ישראל עושה בכדי להפחית את התופעה?

נוהל גילוי מרצון החדש: דצמבר 2017 – כל מה שחשוב לדעת

איתי הכהן - משרד עורכי דין, 11/07/2018

לקראת סוף שנת 2017 פרסמה רשות המיסים את הנוהל החדש להגשת בקשות גילוי מרצון בקשר להכנסות לא מדווחות בארץ ובחו"ל לרבות מע"מ מיסוי מקרקעין ומכס

לדוגמה: דיני עבודה, נזקי גוף ותאונות
לדוגמה: מרכז, דרום

ייעוץ משפטי ללא התחייבות

   

נעים להכיר

עו"ד גילה עיני
053-9428406
דיני משפחה, מקרקעין נדל"ן
עו"ד עפרה גביש
053-9386036
משפט אזרחי , משפט מסחרי ועסקים
עו"ד נדב גרינולד
053-6130161
פלילי, תעבורה
גימפוביץ - זמיר משרד עורכי דין
053-7101883
מקרקעין נדל"ן, פלילי
כפיר דיין דובב ושות` עורכי דין
053-8007609
נזקי גוף תאונות, תביעות ביטוח ונזקי רכוש
עו"ד יעל בועז
053-9386035
מקרקעין נדל"ן, משפט מסחרי ועסקים

הודעות אחרונות מהפורום

עץ בשטח השכן שהפך למפגע

רונית | לפני 2 ימים, 12 שעות, 19 דקות | בתים משותפים

מעבר דירה על סמך קבלת מקום בהוסטל

אלכס | לפני 2 ימים, 12 שעות, 31 דקות | יחסי שוכר משכיר

הגשת תביעה שלא דרך המפקחת

צילה גולדשיין | לפני 2 ימים, 12 שעות, 38 דקות | תביעה אזרחית

אי עמידה בתנאי הזכייה בכינוס

נחום | לפני 2 ימים, 12 שעות, 51 דקות | כינוס נכסים

בעלת הדירה לא מטפלת בתקלות

חיים לוי | לפני 2 ימים, 13 שעות, 3 דקות | יחסי שוכר משכיר

קריטריונים להורים מאמצים לצורך כל אימוץ

אליהו | לפני 2 ימים, 13 שעות, 8 דקות | ביהמ"ש משפחה

עורכי דין לפי תחום או עיר

apps iphone android

עו"ד לוסי מאיר - איך לבחור עורך דין גירושין תמ"א 38 - מי זכאי לביצוע תוכנית תמ"א 38?

פייסבוק

עו"ד ארנסט גדייב

המשרד עוסק בתחום דיני העבודה, המקרקעין, הוצאה לפועל ומשפט אזרחי-מסחרי

053-9428890

עו"ד אלון שליכטר

עו"ד פלילי מקצועי ומנוסה, ייעוץ מיידי 24 שעות ביממה

053-8007600

יהושוע (שוקי) בלנגה - משרד עו"ד

עוסק בתחום הנזיקין לגווניו, בעבירות כלכליות ובצווארון לבן

053-9428843

כפיר דיין דובב ושות` עורכי דין

פעילותנו מתמקדת לדיני עבודה ותביעות ביטוח לרבות אובדן כושר עבודה וסיעוד.

053-8007609

אשר אביטן - משרד עו"ד

דיני עבודה, ייצוג עובדים ומעסיקים, תאונות דרכים ועבודה וביטוח לאומי

053-6130835

שחר & שחר - משרד עו"ד

ייצוג חייבים וזוכים בהליכי הוצאה לפועל ופשיטת רגל. שלוחות: ירושלים ותל אביב.

053-9377930

עורכת דין, מגשרת ונוטריונית - סמדר קשת בר-און

עו"ד מגשרת ונוטריונית עם ותק רב בדיני משפחה, אזרחי, משקים חקלאיים ופשט"ר

053-9428592

שי, יוספזון ושות` - משרד עורכי דין

משפט פלילי, רישיון נשק. קצין בכיר בדימוס במשטרה, צווארון לבן ועבירות מין.

053-9428482

משרד עו"ד יצחק קארו

עוסק בדיני המשפחה ומעמד אישי ובדיני תעבורה. שלוחות בתל אביב ובאר שבע

053-9428453

מעודה יוסף - עו"ד ומגשר

דיני נזיקין, דיני משפחה, עבודה ומקרקעין

053-9428951

עודד פרץ ושות`

עוסק בלשון הרע והוצאת דיבה, סכסוכי שכנים, פינוי שוכר, דיני עבודה ומשפחה

053-9428566

עו"ד אריה כהנא

עוסק 30 שנה במקרקעין ומיסוי מקרקעין, מומחיות בחוקי דמי מפתח והגנת הדייר

053-9428511