עו"ד אדם ידיד
דרכון ספרדי פורטוגזי
טל שגב, עורך דין
דיני ספורט וספורטאים
משרד עו"ד פינקו - ברקן
אזרחות רומנית | רומניה
משרד עורכי דין בר-זהר דגני
הסכם ממון
עו"ד יוסי טולדנו
רשלנות רפואית אונקולוגיה
עו"ד איל עופר
דיני איכות הסביבה
עו"ד דוד ידיד
זכויות ניצולי שואה
עו"ד ירון בוכובזה ועו"ד אליאס סיילס
נהיגה בשכרות
עו"ד זאב גולדוין
ייפוי כוח מתמשך
עו"ד דבבורה אביטבול
צרפת | דרכון צרפתי
עו"ד גיא הרשקוביץ
הקמת חברה ושותפות
עו"ד אלעד רן
עבירות מס | מע"מ
עו"ד דוד רבי
מנהלי, רשויות ובג"צ

שיטת המיסוי וקביעת תושבות החברה לצרכי מס

כיצד נקבעת תושבות מקום החברה לצורך חישובי מס, כאשר החברה מפעילה את עסקיה בישראל אך מנוהלת בחו"ל

משרד עמפלי - עריכת דין, 28/07/2014
 

בהתאם לסעיף 1 לפקודת מס הכנסה, חברה נחשבת לתושבת ישראל לצרכי מס, אם התאגדה על פי חוקי מדינת ישראל, או אם השליטה על עסקיה וניהולם מופעלים מישראל.

 

הפקודה אינה מגדירה מהם שליטה וניהול לצרכי קביעת תושבות חברה, ובפרט אינה עונה על השאלה מהם הקריטריונים לקביעת מקום ההפעלה של השליטה והניהול בחבר בני האדם.

 

כך למשל, האם מדובר במקום הימצאם של בעלי המניות, מקום כינוס האסיפה הכללית של בעלי המניות, מקומם של הדירקטוריון, ההנהלה וכיוצא בזה. באופן מפתיע, עד לפסק הדין בעניין ניאגו, כמעט ולא ניתן היה למצוא פסיקה ישראלית שדנה בסוגיה (עמ"ה 1029/00).

 

בעניין ניאגו דן בית המשפט המחוזי במחלוקת, האם המערערים באותו עניין חייבים היו במס בישראל בגין דיבידנד שקיבלו מחוץ לישראל בשנת 1993, מחברה שנרשמה באיי הבהמאס מחוץ לישראל (להלן: "החברה הזרה").

 

באותה העת שיטת המיסוי בישראל הייתה טריטוריאלית בעיקרה, ובהתאמה דיבידנד אשר התקבל מחברה זרה מחוץ לישראל היה פטור ממס בישראל.

 

טענתו העיקרית של פקיד השומה היתה, כי השליטה והניהול של עסקיה של החברה הזרה הופעלו מישראל ועל כן מדובר היה בדיבידנד המחולק על ידי חברה תושבת ישראל. המערערים שללו את טענת פקיד השומה וטענו, כי עסקי החברה הזרה נוהלו על ידי מנהליה ועובדיה היושבים בחוץ לארץ.

 

כיצד קובע בית המשפט את מקום מושבה של החברה?

 

בית המשפט המחוזי תמך בעמדת פקיד השומה וביסס את החלטתו לדחות את הערעור, בין היתר, על הטעמים הבאים:

 

מבחן הנחיצות - בית המשפט קובע כי למרות שהחברה הזרה שימשה כמתווכת פורמלית בין החברה הישראלית לבין קנייניה הזרים, למעשה לא היה בה כל צורך אמיתי.

 

התעלמות מסממנים צורניים מלאכותיים - בית המשפט מוסיף וקובע, כי אין בכוחם של סממנים צורניים (מקום כינוס הדירקטוריון, משרדים, חשבון בנק וכו') בלבד כדי ללמד על קיומה הממשי של החברה הזרה.

 

מקום הניהול בפועל - בית המשפט מציין, כי הניהול בחברה הזרה נעשה בפועל על ידי בעלי השליטה הישראלים ובסיוע איש הקשר של החברה הזרה בארצות הברית (מנדלר). מנהלי החברה הזרה לא היו מעורבים בפעילות החברה. ההתנהלות בין החברה הישראלית לבין איש הקשר התנהלה בשפה העברית, שפה שלא הייתה שגורה בפיהם של הדירקטורים בחברה הזרה.

 

מקום קבלת ההחלטות האסטרטגיות – בית המשפט דחה גם את טענת המערערים, לפיה ההחלטות האסטרטגיות התקבלו מחוץ לישראל.
כלומר, עמדתו של בית המשפט, היתה כי אין די במנגנון תאגידי זר, הכולל דירקטוריון זר, משרדים במדינה הזרה, וחשבון בנק זר, על מנת לקבוע ניהול מחוץ לישראל, שעה שהפעילות העסקית המהותית נעשית על ידי בעלי השליטה מישראל.

 

לאחרונה דחה בית המשפט העליון את הערעור וקבע, כי מסקנות בית המשפט המחוזי היו נכונות. בית המשפט העליון ציין, כי הוכח שהחברה פעלה בחו"ל באמצעות סוכן חיצוני, הוכח, כי למנהלי החברה ולדירקטורים שלה - שישבו בהונג קונג, בג'נבה ובאמסטרדם - לא היה תפקיד ממשי בחברה ומשקלם בפעילות העסקית שלה היה זניח והוכח, כי מי שביצע את הניהול בפועל של החברה הזרה היה למעשה בעל השליטה בישראל שהתנהל עם הסוכן החיצוני בעברית. (ע"א 3102/12)

 

מתי ניהול עסקי החברה מחו"ל נחשב למלאכותי?

 

ממצאים אלו ונוספים שכנעו את בית המשפט העליון, כי השליטה והניהול של עסקי החברה הזרה בוצעו מישראל ולמעשה השימוש במנהלים הזרים היה פלטפורמה מלאכותית.

 

בית המשפט העליון מדגיש, כי "אילו היו מקימים המערערים חברה זרה בעלת קיום אמיתי, שאכן ניהול עסקיה והשליטה עליהם היו מבוצעים מחוץ לישראל, הרי שאז הדיבידנד שחילקה החברה הזרה לא היה חייב במס. אולם, המערערים ניסו לתפוס את המקל משני קצותיו: גם להקים חברה בחו"ל וגם להמשיך לנהל אותה מישראל על-ידי תושבי ישראל".

 

פסק הדין בעניין ניאגו נושא בחשיבות רבה עבור אלה המבקשים לפתוח חברה זרה משיקולי מס. היות ורישום חברה מחוץ לישראל ובמקביל מינוי דירקטורים ויועצים זרים הינן פעולות מקובלות, כאשר מדובר בפעילות או נכסים מחוץ לישראל.

 

כמו כן, פסק הדין נותן רוח גבית לעמדה, כי לא די בהם על מנת לבסס שליטה וניהול מחוץ לישראל, והוא מדגיש את הצורך ביציקת תוכן אמיתי בפעילותה של חברה זרה ובמעורבות שוטפת של נושאי המשרה הזרים בחברה, הן במהלך חיי היומיום שלה והן בתהליך קבלת החלטות מהותיות.

 

פסק הדין מצטרף לפסיקת בית המשפט המחוזי לאחרונה בעניין ינקו-וייס אשר קבעה, בין היתר, כי בעידן האינטרנט והתקשורת האלקטרונית הורם נטל ההוכחה הנדרש ממי שמבקש להוכיח כי השליטה והניהול על חברה נעשים מחוץ לישראל. (ע"מ 1090-06).

 

על כן מומלץ לערוך בחינת מס מחודשת לגבי תושבותן של חברות זרות קיימות ולקבל ייעוץ ממומחה למיסוי בינלאומי לפני שמחליטים על הקמה של חברה חדשה מחוץ לישראל.

 


הוספת תגובהתגובות לכתבה

עוד...עוד מאמרים דיני מיסים

פטור ייחודי מארנונה חרף קיומה של החזקה משפטית בנכס

טל קדש - משרד עורכי דין, 12/09/2019

הפחתה או ביטול ארנונה והתנהלות נכונה מול הרשויות המקומיות

שומות כלכליות של רשות המיסים: איך ניתן להקטין את חבות המס?

גילה בן זאב - משרד עו"ד ונוטריון, 22/08/2018

חוות הדעת הכלכליות שעורכת רשות המסים בתחום המסעדות לא עודכנו או השתנו מזה עשרות שנים. כיצד ניתן לתקוף את חוות הדעת הללו באמצעות הצגת ראיות הסותרות אותן?

הלבנת הון: מדוע חשוב לדווח על כל הכנסת והוצאת כספים?

פרופסור זיו רייך, רו"ח, 29/07/2018

הלבנת הון נחשבת לעבירה פלילית חמורה המשפיעה על כלכלת ישראל ואפילו על האזרח הפשוט, איך הטכנולוגיה משפיעה וגורמת לפיתוח שיטות שונות להלבנת הון? למה חשוב לדווח על כספים? ומה מדינת ישראל עושה בכדי להפחית את התופעה?

לדוגמה: דיני עבודה, נזקי גוף ותאונות
לדוגמה: מרכז, דרום

ייעוץ משפטי ללא התחייבות

   

נעים להכיר

עו"ד רוני יאיר
053-9428370
פלילי
מזל רבה משרד עו"ד
053-7298217
נזקי גוף תאונות, דיני עבודה
דוניץ ושות משרד עורכי דין
053-7101876
מקרקעין נדל"ן, משפט מסחרי ועסקים
עו"ד שמעון צור
053-7105257
דיני משפחה, דיני עבודה
אופיר בן משה, עורכי דין
053-9428924
רשלנות רפואית, נזקי גוף תאונות
עו"ד דותן לינדנברג
053-9428574
נזקי גוף תאונות, רשלנות רפואית

הודעות אחרונות מהפורום

שחרור שחקן באמצע העונה - הפרת חוזה?

איציק | לפני 3 דקות | דיני ספורט וספורטאים

חישובי ארנונה חדשים - מחסן חיצוני נכלל?

יואב | לפני 7 דקות | ארנונה

מפעל מלט שגורם לקשיים בנשימה

אודי | לפני 7 דקות | דיני איכות הסביבה

יחסי מין מרצון אך סירוב ללידה

רון | לפני 11 דקות | אבהות | גניבת זרע

מחיקת רישום BDI ומכתב מעורך דין

צח | לפני 13 דקות | BDI

חוב על חבילה בלי הסכמה או קבלת שירות

לילא | לפני 23 דקות | צרכנות ותביעות קטנות

עורכי דין לפי תחום או עיר

apps iphone android

ועדת ההשגה של משרד הפנים - איך מתמודדים? תמ"א 38 - מי זכאי לביצוע תוכנית תמ"א 38?

פייסבוק

שוובר - קלביר משרד עו"ד

המשרד עוסק בדיני משפחה וירושה, ייפוי כוח מתמשך, דיני עבודה ולשון הרע.

053-9386787

אריק שלו ושות`, עורכי דין

דיני עבודה, ייצוג עובדים ומעסיקים, ביטוח לאומי ונזקי גוף.

053-9377919

ד"ר איריס טרומן , משרד עו"ד

ליווי וייצוג בתביעות: דיני עבודה, דיני משפחה, משפט מסחרי, לשון הרע ומקרקעין.

053-8007701

עו"ד גילה עיני

עוסקת בייפוי כח מתמשך, גירושין, ממון, משמורת, רכוש, צוואות וירושות ואבהות

053-9428406

עו"ד תמי ארליך

משפט פלילי ותעבורה. ניסיון רב ומקצועיות המובילה להצלחות רבות

053-9386728

עו"ד אריק ריביצקי

המשרד עוסק התחום הנזיקין והביטוח הלאומי, שלוחות באשקלון ובאר שבע

053-9386727

עו"ד אוריאל זעירא

ניסיון בפשיטות רגל, הסדרי חובות, הוצאה לפועל, פירוק חברות, ייצוג חייבים ונושים

053-9428363

עו"ד ומגשרת רבקה ניר

עוסקת בדיני משפחה וגישור, ייפוי כוח מתמשך, מקרקעין, פשיטת רגל וכינוס נכסים

053-7105254

דמרי - בן שחר משרד עו"ד

משרדנו מתמחה בתחומי דיני העבודה פשיטות רגל- הוצאה לפועל ודיני משפחה.

053-7298477

סביר ושות` משרד עורכי דין

כ-20 שנות ניסיון במקרקעין, נזקי גוף ותאונות, דיני משפחה והסדרת מעמד בישראל

053-7933128

עו"ד אלעד רן

תובע בפרקליטות לשעבר, מייצג בתיקי צווארון לבן, מיסים ופשיעה כלכלית

053-6112814

אופיר בן משה, עורכי דין

המשרד עוסק בתחום הנזיקין תוך התמקדות בתחום הרשלנות הרפואית

053-9428924