עו"ד יוחאי ניר (נאוי)
בתים משותפים
עו"ד אריה שם טוב
פנסיה צבאית
עו"ד ליבנה קציר
התפטרות
עו"ד ליאן קהת
משפחה וירושה לצרפתים
עו"ד זאב גולדווין
ייפוי כוח מתמשך
עו"ד ורו"ח קובי צרפתי
מיסוי בינלאומי ורילוקיישן
עו"ד ירון בוכובזה ועו"ד אליאס סיילס
נהיגה בשכרות
עו"ד ומגשרת מיכל זלינגר
משמורת
עו"ד דורון ויינרייך
הטרדה מינית
עו"ד אירית ינקוביץ
מיסוי מקרקעין
עו"ד רפי רפאלי
איחוד תיקים
עו"ד יעל פרי
מושבים וקיבוצים

שיטת המיסוי וקביעת תושבות החברה לצרכי מס

כיצד נקבעת תושבות מקום החברה לצורך חישובי מס, כאשר החברה מפעילה את עסקיה בישראל אך מנוהלת בחו"ל

משרד עמפלי - עריכת דין, 28/07/2014
 

בהתאם לסעיף 1 לפקודת מס הכנסה, חברה נחשבת לתושבת ישראל לצרכי מס, אם התאגדה על פי חוקי מדינת ישראל, או אם השליטה על עסקיה וניהולם מופעלים מישראל.

 

הפקודה אינה מגדירה מהם שליטה וניהול לצרכי קביעת תושבות חברה, ובפרט אינה עונה על השאלה מהם הקריטריונים לקביעת מקום ההפעלה של השליטה והניהול בחבר בני האדם.

 

כך למשל, האם מדובר במקום הימצאם של בעלי המניות, מקום כינוס האסיפה הכללית של בעלי המניות, מקומם של הדירקטוריון, ההנהלה וכיוצא בזה. באופן מפתיע, עד לפסק הדין בעניין ניאגו, כמעט ולא ניתן היה למצוא פסיקה ישראלית שדנה בסוגיה (עמ"ה 1029/00).

 

בעניין ניאגו דן בית המשפט המחוזי במחלוקת, האם המערערים באותו עניין חייבים היו במס בישראל בגין דיבידנד שקיבלו מחוץ לישראל בשנת 1993, מחברה שנרשמה באיי הבהמאס מחוץ לישראל (להלן: "החברה הזרה").

 

באותה העת שיטת המיסוי בישראל הייתה טריטוריאלית בעיקרה, ובהתאמה דיבידנד אשר התקבל מחברה זרה מחוץ לישראל היה פטור ממס בישראל.

 

טענתו העיקרית של פקיד השומה היתה, כי השליטה והניהול של עסקיה של החברה הזרה הופעלו מישראל ועל כן מדובר היה בדיבידנד המחולק על ידי חברה תושבת ישראל. המערערים שללו את טענת פקיד השומה וטענו, כי עסקי החברה הזרה נוהלו על ידי מנהליה ועובדיה היושבים בחוץ לארץ.

 

כיצד קובע בית המשפט את מקום מושבה של החברה?

 

בית המשפט המחוזי תמך בעמדת פקיד השומה וביסס את החלטתו לדחות את הערעור, בין היתר, על הטעמים הבאים:

 

מבחן הנחיצות - בית המשפט קובע כי למרות שהחברה הזרה שימשה כמתווכת פורמלית בין החברה הישראלית לבין קנייניה הזרים, למעשה לא היה בה כל צורך אמיתי.

 

התעלמות מסממנים צורניים מלאכותיים - בית המשפט מוסיף וקובע, כי אין בכוחם של סממנים צורניים (מקום כינוס הדירקטוריון, משרדים, חשבון בנק וכו') בלבד כדי ללמד על קיומה הממשי של החברה הזרה.

 

מקום הניהול בפועל - בית המשפט מציין, כי הניהול בחברה הזרה נעשה בפועל על ידי בעלי השליטה הישראלים ובסיוע איש הקשר של החברה הזרה בארצות הברית (מנדלר). מנהלי החברה הזרה לא היו מעורבים בפעילות החברה. ההתנהלות בין החברה הישראלית לבין איש הקשר התנהלה בשפה העברית, שפה שלא הייתה שגורה בפיהם של הדירקטורים בחברה הזרה.

 

מקום קבלת ההחלטות האסטרטגיות – בית המשפט דחה גם את טענת המערערים, לפיה ההחלטות האסטרטגיות התקבלו מחוץ לישראל.
כלומר, עמדתו של בית המשפט, היתה כי אין די במנגנון תאגידי זר, הכולל דירקטוריון זר, משרדים במדינה הזרה, וחשבון בנק זר, על מנת לקבוע ניהול מחוץ לישראל, שעה שהפעילות העסקית המהותית נעשית על ידי בעלי השליטה מישראל.

 

לאחרונה דחה בית המשפט העליון את הערעור וקבע, כי מסקנות בית המשפט המחוזי היו נכונות. בית המשפט העליון ציין, כי הוכח שהחברה פעלה בחו"ל באמצעות סוכן חיצוני, הוכח, כי למנהלי החברה ולדירקטורים שלה - שישבו בהונג קונג, בג'נבה ובאמסטרדם - לא היה תפקיד ממשי בחברה ומשקלם בפעילות העסקית שלה היה זניח והוכח, כי מי שביצע את הניהול בפועל של החברה הזרה היה למעשה בעל השליטה בישראל שהתנהל עם הסוכן החיצוני בעברית. (ע"א 3102/12)

 

מתי ניהול עסקי החברה מחו"ל נחשב למלאכותי?

 

ממצאים אלו ונוספים שכנעו את בית המשפט העליון, כי השליטה והניהול של עסקי החברה הזרה בוצעו מישראל ולמעשה השימוש במנהלים הזרים היה פלטפורמה מלאכותית.

 

בית המשפט העליון מדגיש, כי "אילו היו מקימים המערערים חברה זרה בעלת קיום אמיתי, שאכן ניהול עסקיה והשליטה עליהם היו מבוצעים מחוץ לישראל, הרי שאז הדיבידנד שחילקה החברה הזרה לא היה חייב במס. אולם, המערערים ניסו לתפוס את המקל משני קצותיו: גם להקים חברה בחו"ל וגם להמשיך לנהל אותה מישראל על-ידי תושבי ישראל".

 

פסק הדין בעניין ניאגו נושא בחשיבות רבה עבור אלה המבקשים לפתוח חברה זרה משיקולי מס. היות ורישום חברה מחוץ לישראל ובמקביל מינוי דירקטורים ויועצים זרים הינן פעולות מקובלות, כאשר מדובר בפעילות או נכסים מחוץ לישראל.

 

כמו כן, פסק הדין נותן רוח גבית לעמדה, כי לא די בהם על מנת לבסס שליטה וניהול מחוץ לישראל, והוא מדגיש את הצורך ביציקת תוכן אמיתי בפעילותה של חברה זרה ובמעורבות שוטפת של נושאי המשרה הזרים בחברה, הן במהלך חיי היומיום שלה והן בתהליך קבלת החלטות מהותיות.

 

פסק הדין מצטרף לפסיקת בית המשפט המחוזי לאחרונה בעניין ינקו-וייס אשר קבעה, בין היתר, כי בעידן האינטרנט והתקשורת האלקטרונית הורם נטל ההוכחה הנדרש ממי שמבקש להוכיח כי השליטה והניהול על חברה נעשים מחוץ לישראל. (ע"מ 1090-06).

 

על כן מומלץ לערוך בחינת מס מחודשת לגבי תושבותן של חברות זרות קיימות ולקבל ייעוץ ממומחה למיסוי בינלאומי לפני שמחליטים על הקמה של חברה חדשה מחוץ לישראל.

 


הוספת תגובהתגובות לכתבה

עוד...עוד מאמרים דיני מיסים

שומות כלכליות של רשות המיסים: איך ניתן להקטין את חבות המס?

גילה בן זאב - משרד עו"ד ונוטריון, 22/08/2018

חוות הדעת הכלכליות שעורכת רשות המסים בתחום המסעדות לא עודכנו או השתנו מזה עשרות שנים. כיצד ניתן לתקוף את חוות הדעת הללו באמצעות הצגת ראיות הסותרות אותן?

הלבנת הון: מדוע חשוב לדווח על כל הכנסת והוצאת כספים?

פרופסור זיו רייך, רו"ח, 29/07/2018

הלבנת הון נחשבת לעבירה פלילית חמורה המשפיעה על כלכלת ישראל ואפילו על האזרח הפשוט, איך הטכנולוגיה משפיעה וגורמת לפיתוח שיטות שונות להלבנת הון? למה חשוב לדווח על כספים? ומה מדינת ישראל עושה בכדי להפחית את התופעה?

נוהל גילוי מרצון החדש: דצמבר 2017 – כל מה שחשוב לדעת

איתי הכהן - משרד עורכי דין, 11/07/2018

לקראת סוף שנת 2017 פרסמה רשות המיסים את הנוהל החדש להגשת בקשות גילוי מרצון בקשר להכנסות לא מדווחות בארץ ובחו"ל לרבות מע"מ מיסוי מקרקעין ומכס

לדוגמה: דיני עבודה, נזקי גוף ותאונות
לדוגמה: מרכז, דרום

ייעוץ משפטי ללא התחייבות

   

נעים להכיר

אשר אביטן - משרד עו"ד
053-6130835
דיני עבודה, נזקי גוף תאונות
עורך דין פלילי אלון ארז
053-7101850
פלילי
משה רבי משרד עורכי דין
053-6112860
תעבורה
טייבי נתנאל עו"ד ושות`
053-9428367
מקרקעין נדל"ן, דיני משפחה
עודד פרץ ושות`
053-9429004
משפט אזרחי , נזקי גוף תאונות
אוחיון-דבש, משרד עורכי דין
053-9428478
תעבורה , פלילי

הודעות אחרונות מהפורום

התקנת מצלמות בדיור משותף

גו׳רג׳יה יצחק | לפני 17 דקות | בתים משותפים

דרכון צרפתי בפעם הראשונה

יהודה | לפני 28 דקות | צרפת | דרכון צרפתי

העברת כסף מחו"ל לחשבון בנק

אורלי | לפני 39 דקות | הלבנת הון

תקיפה בגרמניה על ידי מוסלמים

נ | לפני 43 דקות | נפגעי עבירה

תביעת סיעוד לאור מחלה אונקולוגית

אושר | לפני 46 דקות | תביעת סיעוד

עורכי דין לפי תחום או עיר

apps iphone android

תמ"א 38 - מי זכאי לביצוע תוכנית תמ"א 38? ועדת ההשגה של משרד הפנים - איך מתמודדים?

פייסבוק

לנציאנו, פרייז ושות`

עוסקים בנזקי גוף, תאונות דרכים, ביטוח לאומי ועוד..

053-9428442

דמרי - בן שחר משרד עו"ד

משרדנו מתמחה בתחומי דיני העבודה פשיטות רגל- הוצאה לפועל ודיני משפחה.

053-7298477

בתאל מנור משרד עו"ד ומגשרת

המשרד עוסק בניהול חובות, פשיטת רגל, נזקי גוף, תאונות דרכים וזכויות עובדים.

053-9370224

גיל בר - אורן לוי, משרד עו"ד

ניסיון של למעלה מעשור בדיני העבודה ובתחום האזרחי לרבות דיני משפחה ונזיקין

053-9370237

עו"ד אלעד שאול

תובע פלילי בעברו, בעל משרד עו"ד פלילי מדורג מוביל bdi (פלילי צווארון לבן)

053-9386765

עו"ד אריה כהנא

עוסק 30 שנה במקרקעין ומיסוי מקרקעין, מומחיות בחוקי דמי מפתח והגנת הדייר

053-9428511

גרוס שאקי משרד עורכי דין

עוסקת במקרקעין , התמחות בהסכמי מכר ורכישה של דירות, מגרשים, ותמ"א 38

053-7328266

עו"ד תמי ארליך

משפט פלילי ותעבורה. ניסיון רב ומקצועיות המובילה להצלחות רבות

053-9386728

אשר אביטן - משרד עו"ד

דיני עבודה, ייצוג עובדים ומעסיקים, תאונות דרכים ועבודה וביטוח לאומי

053-6130835

דינה וולפרט משרד עורכי דין

התמחות בייצוג מול משרד הפנים- הגירה, אזרחות, בן זוג זר, איחוד משפחות

053-7101865

סביר ושות` משרד עורכי דין

כ-20 שנות ניסיון במקרקעין, נזקי גוף ותאונות, דיני משפחה והסדרת מעמד בישראל

053-7933128

אייל בן ישי משרד עורכי דין

למעלה שנות מ-15 ניסיון ברשלנות רפואית, תביעות ביטוח ותאונות.

053-9377900